-
We zijn met name gespecialiseerd in de volgende gebieden:
- Marktintrede
- Administratieve dienstverlening
-
Onderneming
- Oprichting
- Bedrijfsovername (M&A)
- Compliance
-
Arbeid
- Personeel
- Detachering
- Compliance
-
Handel
- Distributie & contracten
- Incasso
- Gerechtelijke procedure
- Tenuitvoerlegging
Om de activiteiten van uw onderneming uit te breiden naar België, kan het interessant zijn om een Belgisch bedrijf over te nemen. Een overname is een uitgebreid proces, vooral wanneer die grensoverschrijdend plaatsvindt. Wij adviseren en begeleiden buitenlandse ondernemers en investeerders bij de overname van een onderneming in België, vanaf het begin van het proces, zoals het opstellen van de geheimhoudingsovereenkomst (NDA) en de intentieverklaring (LOI), tijdens de due diligence, alsook bij het onderhandelen en afsluiten van het contract (closing) of post-closing discussies. Ons ervaren M&A-team staat aan uw zijde tijdens het hele overnameproces en heeft al keer op keer bewezen dat het snel en resultaatgericht kan ondersteunen bij overnames in België.
Ons aanbod in het kader van bedrijfsovernames in België omvat o.a.:
- Fiscaal en juridisch advies
- Onderhandelingen voeren en contracten opstellen voor bedrijfstransacties
- Resultaatgerichte fiscale en juridische due diligence
- Oprichting van een Belgische onderneming met het oog op de overname van een bedrijf in België
Wij ondersteunen onze cliënten dus tijdens het hele overnameproces, van de voorbereiding (NDA, LOI & due diligence) tot de onderhandeling over en de uitvoering van de overnameovereenkomsten.
Aankoopstructuren
Een belangrijke stap in het overnameproces is het kiezen tussen een share deal (overname van aandelen) en een asset deal (overname van activa).
Een share deal betreft een overname van aandelen in een onderneming, dus van het hele bedrijf met alle activa en passiva. Licenties, leningen, contracten en verplichtingen blijven behouden, wat een grondige due diligence vereist.
Daarentegen neemt u bij een asset deal alleen een specifiek bestanddeel van de onderneming over, zoals bijvoorbeeld machines, gebouwen of een volledige bedrijfsafdeling. Daarbij is het belangrijk dat de over te nemen activa en passiva duidelijk in het overnamecontract worden beschreven.
In de praktijk stellen wij vast dat meestal gekozen wordt voor een share deal in plaats van een asset deal aangezien deze over het algemeen minder complex zijn. We zien dat een asset deal in principe enkel de voorkeur geniet bij transacties waarbij de targetvennootschap in financiële moeilijkheden verkeert (distressed M&A) of wanneer men enkel een specifieke bedrijfstak van een onderneming wenst over te nemen. Een asset deal is over het algemeen complexer, heeft meestal ingrijpende fiscale gevolgen en vereist vaak de medewerking van derden.
Geheimhoudingsovereenkomst (non-disclosure agreement)
In de voorbereidende fase van een overname zullen de partijen elkaar eerst (beter) leren kennen en aftasten of een transactie haalbaar en gewenst is. In het kader hiervan zal gevoelige informatie (bv. het businessmodel) vrijgegeven worden. Om te vermijden dat een potentiële koper zomaar de onderhandelingen zou afbreken en met deze gevoelige informatie zou gaan lopen, is het van belang om tijdig en voorafgaand aan het starten van deze informatie-uitwisseling en onderhandelingen, een geheimhoudingsovereenkomst met elkaar te sluiten (non-disclosure agreement of NDA).
De NDA regelt waarvoor de gevoelige informatie al dan niet gebruikt mag worden en wat de gevolgen van een eventuele schending van de voorwaarden zijn (zoals bv. een schadevergoeding), zodat de vertrouwelijkheid van deze gevoelige informatie verzekerd is. In de non-disclosure agreement kan eventueel ook reeds een exclusiviteitsclausule of afwervingsverbod worden opgenomen.
Intentieovereenkomst (LOI)
Indien uit de eerste gesprekken en informatie-uitwisseling blijkt dat potentiële overnemer geïnteresseerd is in de overname van de targetvennootschap, kunnen partijen meer concreet overgaan tot het afsluiten van een intentieovereenkomst (letter of intent, LOI), ook wel een memorandum of understanding (MOU) genoemd.
Een intentieovereenkomst dient als voorbereiding voor de uiteindelijke overnameovereenkomst en legt de intenties van koper en verkoper over de overname vast. Hierin worden gewoonlijk de belangrijkste modaliteiten van de transactie opgenomen (Key Terms zoals bv. het prijsbepalingsmechanisme), alsook het verder verloop en de timing van de due diligence en de onderhandelingen. De partijen bepalen zelf in welke mate de overeenkomst bindend is of niet. Deze overeenkomst versterkt het vertrouwen tussen beide partijen om serieus te willen onderhandelen en creëert in het algemeen extra vertrouwelijkheid.
Due diligence in België
Bij iedere overdracht geldt dat het vooronderzoek essentieel is (de zgn. audit of due diligence), zeker voor de potentiële overnemer. Deze zal natuurlijk willen weten hoe de financiële, juridische en fiscale positie van de onderneming is, of er nog claims uit het verleden worden verwacht, wat de vooruitzichten zijn, wat de juridische status is van de lopende contracten, de arbeidsovereenkomsten, de situatie van de intellectuele eigendom, de aanpak omtrent de bescherming van persoonsgegevens, enz.
Op basis van een due diligence vragenlijst, wordt belangrijke informatie door de verkoper ter beschikking gesteld in een virtuele ‘data room’. Met deze informatie kan u de target beter begrijpen en de verbonden risico’s en opportuniteiten analyseren.
De due diligence helpt u, als kandidaat-overnemer, een inschatting te maken over de waarde van de onderneming en de risico’s en zorgt ervoor dat u precies weet wat u overneemt en dat de nodige waarborgen en garanties vastgelegd worden in de overnameovereenkomst.
Waardering van de target
Bij de overname van een bedrijf ligt de nadruk vaak op de koopprijs. Voor de concrete waardering van een onderneming zijn verschillende methodes mogelijk. Zo wordt in de praktijk bijvoorbeeld vaak de multiple methode toegepast waarbij de ondernemingswaarde wordt bepaald door een financiële indicator (zoals de omzet, EBIT of EBITDA) te vermenigvuldigen met een markt multiplicator. Een andere waarderingsmethode bestaat erin de aandeelhouderswaarde als uitgangspunt te hanteren waarbij de ondernemingswaarde wordt gecorrigeerd met de netto kas/schuldpositie.
Vervolgens is het belangrijk om overeen te komen op welk tijdstip de waardering gebeurt. Er zijn twee gangbare methodes om het tijdstip voor bepaling van de aankoopprijs vast te leggen in de overnamepraktijk:
- Locked Box methode: Bepaalt de definitieve overnameprijs op basis van een historische balans van de vennootschap en dus op basis van de financiële situatie van de vennootschap op een tijdstip dat voorafgaat aan de closing. Bij deze methode is het zeer belangrijk om te bepalen welke onttrekkingen uit de target wel en niet toegestaan zijn tot op de datum van closing (toegelaten en verboden leakages).
- Closing accounts methode: Bepaalt de prijs op basis van de balans op closingdatum. Aangezien er op closingdatum nog geen definitieve balans is, wordt deze gebaseerd op de meest recente cijfers en een schatting van de situatie op die dag. De uiteindelijke koopprijs wordt pas vastgesteld na de closing, op basis van een definitieve balans die binnen enkele maanden na de transactie wordt opgemaakt.
Overnameovereenkomst
Bij een share deal volgt de overeenkomst doorgaans een gestandaardiseerd stramien. Dit omvat o.a. de identificatie van de betrokken partijen, het aantal over te dragen aandelen, de prijs, de betalingswijze, de waarborgen en garanties en de datum van overdracht. Vaak worden ook post-closing verplichtingen en algemene bepalingen opgenomen.
Waarborgen en garanties
Het is belangrijk dat u, op basis van de resultaten van de due diligence, voldoende waarborgen en garanties opneemt. Dit biedt bescherming tegen onverwachte problemen na de overname. Deze waarborgen en garanties verplichten de verkoper namelijk om transparant te zijn over de bedrijfsvoering en te waarborgen dat zijn verklaringen correct zijn. Zo worden er gewoonlijk waarborgen en garanties opgenomen m.b.t. de eigendom van aandelen, de juistheid van de voorgelegde cijfers, de intellectuele eigendom, verzekeringen, belastingen, hangende geschillen, etc.
Aansprakelijkheid en risicoverdeling
De verkoper zal in principe aansprakelijk worden gesteld voor onjuiste verklaringen (onvolledig of misleidend). Deze aansprakelijkheid is vaak beperkt tot een percentage van de verkoopprijs. Doorgaans wordt ook een ‚de minimis‘ clausule opgenomen die bepaalt dat de verkoper pas aansprakelijk is voor schade boven een bepaalde drempel. Het is aangewezen om steeds een duidelijke procedure en termijnen vastleggen zodat partijen goed weten waar ze aan toe zijn. Voor fiscale en sociale schulden is het van essentieel belang om de wettelijke verjaringstermijnen expliciet op te nemen.
Betalingsmodaliteiten
Naast het bepalen van de koopprijs voor de targetvennootschap is het belangrijk dat partijen de concrete betalingsmodaliteiten overeenkomen. Zo kunnen partijen overeenkomen dat de koopprijs integraal betaald moet worden op closing, dan wel dat een deel van de betaling wordt uitgesteld of geblokkeerd. In veel gevallen zullen partijen een vendor loan, earn-out of een storting op een escrow account overeenkomen.
Een vendor loan is een mechanisme waarbij de betaling van een deel van de koopprijs wordt uitgesteld. Naast het feit dat een vendor loan vertrouwen geeft aan de bank, dient de vendor loan in feite als waarborg voor verklaringen en garanties van de verkoper.
Indien de toekomstige resultaten van de target onzeker zijn en de verwachtingen tussen de koper en de verkoper uit elkaar liggen, kunnen partijen opteren voor een earn-out regeling, waardoor de koopprijs deels wordt uitgesteld én tevens afhankelijk wordt gemaakt van de toekomstige prestaties van het bedrijf.
Als waarborg voor de garanties van de verkoper of voor een latere herberekening van de koopprijs op basis van de closing accounts methode, kunnen partijen er tot slot ook voor kiezen om een deel van de koopprijs te storten op een bijzondere rekening die voor een bepaalde tijd geblokkeerd wordt (escrow account). Hierbij is het belangrijk om duidelijk te formuleren onder welke voorwaarden het geblokkeerde bedrag mag vrijgegeven worden.
‘Signing’ en ‘closing’
Na het afronden van de onderhandelingen wordt de koopovereenkomst ondertekend (signing). Vaak is er een tijdsperiode tussen de ondertekening van het overnamecontract en de daadwerkelijke overdracht van de target (de closing). Om u te beschermen in deze tussenliggende periode is het nuttig om verplichtingen voor de verkoper vast te leggen, zoals de voortzetting van de bedrijfsvoering en het verkrijgen van goedkeuring voor belangrijke besluiten.
De closing vindt plaats zodra alle opschortende voorwaarden zijn vervuld (bijvoorbeeld het verkrijgen van benodigde vergunningen) en de koopprijs betaald wordt. De eigendom wordt officieel overgedragen en geregistreerd in het aandeelhoudersregister. In tegenstelling tot Nederland zijn er bij een share deal in België geen specifieke vormvereisten en is het dus niet vereist dat men langs de notaris gaat.
Het is mogelijk dat een overnameovereenkomst post-closing verbintenissen bevat. Een voorbeeld is de earn-outclausule, waarbij een deel van de overnameprijs afhankelijk is van de toekomstige prestaties van de onderneming over een bepaalde periode na de overdracht van de aandelen, of de clausules inzake aansprakelijkheid indien bepaalde verklaringen achteraf onjuist blijken te zijn. Daarnaast zullen er na overname mogelijks nog bestuurderswissels dienen te gebeuren of wenst u mogelijks de overeenkomsten, de vergoedingsstructuren of andere zaken binnen de groep te harmoniseren. Ook hier kunnen wij u bij ondersteunen.
Tijdens het overnameproces van een Belgische onderneming kunnen onze Nederlandse cliënten genieten van de ondersteuning van een advocatenteam dat gespecialiseerd is in verschillende rechtsgebieden, zoals ondernemingsrecht, handelsrecht, arbeidsrecht en fiscaal recht. Wij zorgen voor duidelijkheid over de juridische, fiscale en financiële implicaties van de geplande transactie door het uitvoeren van een grondige due diligence en ondersteunen u bij het opstellen van contracten zoals NDA’s (geheimhoudingsovereenkomsten), overnameovereenkomsten en earn-outclausules.
Heeft u vragen?
Als u vragen heeft over bedrijfsovernames (M&A) in België, aarzel dan niet om contact op te nemen met ons M&A-team onder leiding van Sofie Jacobs. Zij is bereikbaar per e-mail op s.jacobs@euregio.law of telefonisch op +32 11 29 47 00.
